Dictee – dictees [3851]
(Geen titel, toelichting in blauw)
1. TechVision B.V. [eigennaam, verder bv], een snel expanderende vennootschap gespecialiseerd in artificiële intelligentie, stond aan de vooravond van een ingrijpende overname door het beursgenoteerde concern DataFlow N.V. [eigennaam, verder nv] De aandeelhouders hadden zich gewend tot Van Benthem & Keulen [VBK], een gerenommeerd advocaten- en notariskantoor, met het verzoek hen te begeleiden bij deze complexe transactie.
2. In de aanloop naar de ondertekening
van de intentieverklaring verzocht DataFlow N.V. om toegang tot de virtuele
dataroom teneinde een uitvoerig due diligence-onderzoek duediligenceonderzoek [GB]
te verrichten. Tijdens dit onderzoek werd geconstateerd dat TechVision (B.V.) een onbezwaarde
intellectuele-eigendomsportefeuille claimde, terwijl diverse merkregistraties
waren vervallen ten gevolge van het uitblijven van tijdige vernieuwing.
Daarnaast kwam een latente fiscale verplichting aan het licht die, in strijd
met de toepasselijke verslaggevingsstandaarden, niet in de geconsolideerde
jaarrekening was verantwoord.
3. Deze bevindingen gaven aanleiding tot
heronderhandeling omtrent de koopprijs en de contractuele voorwaarden,
waaronder de garantie- en vrijwaringsbepalingen. Een onevenwichtig
geformuleerde ‘material adverse change’-clausule *
leidde tot een interpretatiegeschil, nu partijen verschilden van mening over de
vraag of de
macro-economische neergang een grond vormde voor ontbinding van de overeenkomst
dan wel slechts recht gaf op aanpassing van de koopprijs.
* Internet: een Material Adverse Change [evt. m a c] clause wordt vaak opgenomen in een koopovereenkomst van aandelen in het kapitaal van een vennootschap. Met deze clausule wordt de koper beschermd tegen waardevermindering van de onderneming die het doel is van de overname. Een Material Adverse Change clause wordt vaak opgenomen als er een langere periode is gelegen tussen de ondertekeningsdatum van de koopovereenkomst en de datum van het passeren van de akte van levering van de aandelen. Een Material Adverse Change clause kan worden opgenomen in de vorm van een opschortende voorwaarde of in de vorm van een garantie. Een Material Adverse Change clause wordt ook wel een Material Adverse Effect clause (MAE-clause) genoemd.
4. Aangezien de drempelwaarden van de Mededingingswet [in VD en GB kleine m, maar kennelijk in de juristenwereld hoofdletter aanvaardbaar] werden overschreden, waren partijen gehouden de voorgenomen concentratie te melden bij de Autoriteit Consument & Markt [ACM]. Nadat deze toezichthouder had vastgesteld dat geen significante belemmering van de mededinging zou optreden en alle opschortende voorwaarden waren vervuld, kon de notariële akte van aandelenoverdracht worden gepasseerd.
